注冊(cè)商標(biāo)前期工作之重——被忽視的商標(biāo)查詢

“商標(biāo)查詢”是指在提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)文件前，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自行或委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，通過商標(biāo)局官網(wǎng)等渠道，以查詢自己準(zhǔn)備注冊(cè)申請(qǐng)的商標(biāo)是否與他人已經(jīng)成功注冊(cè)或提交申請(qǐng)的商標(biāo)構(gòu)成使用在相同或類似商品/服務(wù)上的近似商標(biāo)為目的，而進(jìn)行的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)前期工作之一。

1、提高商標(biāo)注冊(cè)成功率

申請(qǐng)人通過查詢，可以了解到自己準(zhǔn)備申請(qǐng)的商標(biāo)是否已被他人在先申請(qǐng)/注冊(cè)，如果在相同或類似商品/服務(wù)上已經(jīng)存在與申請(qǐng)商標(biāo)相同或近似的他人在先權(quán)利商標(biāo)，那就意味著直接提交申請(qǐng)，被商標(biāo)局駁回的幾率非常大；如果并未發(fā)現(xiàn)在先的障礙商標(biāo)，那就意味著獲得注冊(cè)的可能性較高。基于查詢結(jié)果的有利與否，申請(qǐng)人可以在提交申請(qǐng)前，就商標(biāo)標(biāo)識(shí)的文字、圖形設(shè)計(jì)方案進(jìn)行及時(shí)調(diào)整，以提高注冊(cè)成功率。

如果申請(qǐng)人事前不進(jìn)行商標(biāo)查詢，選擇直接向商標(biāo)局提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)文件，那就很有可能發(fā)生直到申請(qǐng)?zhí)峤坏?個(gè)月后收到商標(biāo)局發(fā)出的《駁回通知書》時(shí)，才了解到有他人的在先權(quán)利商標(biāo)的障礙存在，導(dǎo)致自己申請(qǐng)?jiān)诤蟮纳虡?biāo)無法順利獲得注冊(cè)的不利情況。如此不僅將大大耗費(fèi)時(shí)間、金錢的成本，還將直接影響到申請(qǐng)人的商標(biāo)使用行為。

2、排除商標(biāo)主動(dòng)/被動(dòng)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

通過商標(biāo)查詢，掌握關(guān)聯(lián)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)情況，還可以針對(duì)他人的惡意搶注及時(shí)采取相應(yīng)維權(quán)措施，以免造成不可預(yù)估的品牌聲譽(yù)、產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)上的損失。此外，還能避免在無意中對(duì)他人的在先注冊(cè)商標(biāo)權(quán)造成侵權(quán)，導(dǎo)致未來陷入不必要的商標(biāo)權(quán)利糾紛。

由上可見，商標(biāo)查詢不僅能夠起到降低申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)和提高注冊(cè)商標(biāo)成功率的作用，還能有效避免申請(qǐng)人在商標(biāo)使用過程中可能會(huì)出現(xiàn)的侵權(quán)行為。同時(shí)，對(duì)于他人的惡意搶注行為也能做到盡早知悉、及時(shí)應(yīng)對(duì)。

如前所述，“商標(biāo)查詢”是一種能直接影響商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)成功率以及排除主動(dòng)/被動(dòng)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的有效手段。然而，在我們多年實(shí)務(wù)與許多國內(nèi)的大中小企業(yè)的相關(guān)人員的工作接觸中，發(fā)現(xiàn)“商標(biāo)查詢”并未受到與其重要性相適應(yīng)的普遍重視。

究其原因，除了商標(biāo)查詢是建立在自愿原則基礎(chǔ)上，而非商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)程序中法定程序的原因以外，主要在于其查詢結(jié)果無法百分百保證其全面性和準(zhǔn)確性。換言之，即使進(jìn)行了商標(biāo)查詢工作，也無法絕對(duì)保證注冊(cè)成功率或不會(huì)存在主動(dòng)/被動(dòng)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

而之所以無法保證查詢結(jié)果的全面性和準(zhǔn)確性，我們認(rèn)為主要源于客觀存在的以下兩點(diǎn)因素。

1.商標(biāo)近似度判斷具有一定的主觀因素

關(guān)于商標(biāo)的近似度判定，雖然有《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》等指導(dǎo)性文件可供參考，然而針對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的整體外觀、視覺效果等較為抽象的概念進(jìn)行分析時(shí)，包括各個(gè)代理機(jī)構(gòu)從業(yè)人員以及商標(biāo)局的審查員在內(nèi)，個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)積累、專業(yè)能力高低均有所不同，很有可能會(huì)得出截然相反的意見。

但總體上而言，代理機(jī)構(gòu)經(jīng)驗(yàn)豐富的從業(yè)人員在長(zhǎng)期處理大量各種不同類型的商標(biāo)案件中，能夠接觸到商標(biāo)局發(fā)出的各式各樣的意見、通知，通過長(zhǎng)時(shí)間對(duì)于官方文件的理解和掌握的經(jīng)驗(yàn)積累，相較于企業(yè)而言，經(jīng)驗(yàn)豐富的代理機(jī)構(gòu)對(duì)于商標(biāo)近似性的判斷會(huì)更為全面、更接近商標(biāo)局的標(biāo)準(zhǔn)。

2.查詢結(jié)果有盲區(qū)

商標(biāo)局公布的數(shù)據(jù)信息更新往往有3-6個(gè)月的滯后性，那就意味著，在商標(biāo)局官網(wǎng)上進(jìn)行商標(biāo)查詢時(shí)，得到的查詢結(jié)果很可能無法包含查詢當(dāng)天及之前3-6個(gè)月內(nèi)的他人申請(qǐng)商標(biāo)，而這將會(huì)直接影響到查詢結(jié)果的完整性和準(zhǔn)確性。申請(qǐng)人只能寄望于在無法能查詢到的數(shù)據(jù)中不存在他人的相同或近似商標(biāo)。

基于《商標(biāo)法》第三十一條“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告?！钡囊?guī)定，在查詢?nèi)占爸?-6個(gè)月內(nèi)的無法查詢到的在先商標(biāo)申請(qǐng)中，如若存在他人的相同或近似在先商標(biāo)申請(qǐng)，那么申請(qǐng)人的在后申請(qǐng)勢(shì)必將被駁回。

由于申請(qǐng)人完全可以自行登錄商標(biāo)局官網(wǎng)，免費(fèi)進(jìn)行商標(biāo)查詢工作，許多企業(yè)往往為了節(jié)約成本和時(shí)間，自行進(jìn)行查詢工作。

但是在這里，我們建議申請(qǐng)人最好能夠委托正規(guī)專業(yè)的代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行查詢工作，原因在于雖然“商標(biāo)查詢”看似是一項(xiàng)可以自行通過商標(biāo)網(wǎng)免費(fèi)完成的工作，但實(shí)際上由于缺乏足夠的經(jīng)驗(yàn)，一旦在查詢的各個(gè)環(huán)節(jié)中稍有偏差（例如：對(duì)商標(biāo)的近似判斷、顯著性判斷等），將會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)申請(qǐng)?zhí)峤坏?個(gè)月后的注冊(cè)結(jié)果失之毫厘，差之千里。

此外，在委托代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行查詢的情況下，專業(yè)的代理機(jī)構(gòu)不僅會(huì)查詢商標(biāo)的在先權(quán)利障礙，還會(huì)首先就申請(qǐng)商標(biāo)本身的可注冊(cè)性給予專業(yè)建議。如此還能避免發(fā)生明明不存在在先障礙商標(biāo)，但申請(qǐng)卻由于商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身的顯著性等絕對(duì)性條款理由而被駁回，導(dǎo)致最終無法獲得注冊(cè)的情況。

由于商標(biāo)查詢存在3-6個(gè)月左右的盲區(qū)，申請(qǐng)人在提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)后6個(gè)月左右，最好能夠進(jìn)行再一次的查詢確認(rèn)，從而可以更為準(zhǔn)確地把握和判斷注冊(cè)申請(qǐng)的成功可能性，一旦發(fā)現(xiàn)在先權(quán)利障礙的存在，也能夠在第一時(shí)間調(diào)整商標(biāo)標(biāo)識(shí)提交新申請(qǐng)，乃至轉(zhuǎn)變企業(yè)戰(zhàn)略方針。相較于申請(qǐng)?zhí)峤坏?-10個(gè)月后收到商標(biāo)局發(fā)出的《商標(biāo)駁回通知書》才知曉商標(biāo)無法獲得注冊(cè)的情形，如果能夠更早地了解到商標(biāo)獲得注冊(cè)的可能性非常低，進(jìn)而及時(shí)調(diào)整戰(zhàn)略方針，將會(huì)大幅節(jié)約時(shí)間和金錢成本，避免造成更大的實(shí)際經(jīng)營(yíng)損失。

綜上，我們認(rèn)為，雖然商標(biāo)查詢并非商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)過程中的法律規(guī)定程序，也無法百分百保證商標(biāo)的注冊(cè)成功率以及完全排除主動(dòng)/被動(dòng)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，但其對(duì)于評(píng)估商標(biāo)注冊(cè)成功率、侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)所具有的重要參考價(jià)值是不容忽視的。

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